筆者代理(lǐ)的(de)勞動案件中，無論是代理(lǐ)用(yòng)人(rén)單位還(hái)是代理(lǐ)職工個(gè)人(rén)，按行業分(fēn)類餐飲企業都占了(le)較大(dà)比重。該行業發生的(de)勞動争議(yì)案件具有一些共性，故總結成此文以飨讀者。
北(běi)京市的(de)餐飲企業一般屬于中小微企業，規章(zhāng)制度不健全，用(yòng)工不規範。經營者出于成本考慮一般不設置專職人(rén)力資源崗位，用(yòng)工管理(lǐ)能力不足。勞動合同簽訂率和(hé)社會保險參保率偏低。職工學曆和(hé)工資水(shuǐ)平低，外地員(yuán)工多(duō)，流動性大(dà)。職工工作時(shí)間過長(cháng)，加班加點常态化(huà)，無加班費或者加班費不按規定标準支付。因餐飲類企業量多(duō)面廣，勞動監察力量不足無法全面有效監管。職工維權意願和(hé)能力不足，往往在發生勞動争議(yì)後忍氣吞聲，仲裁訴訟占比有待提高(gāo)。由于基數大(dà)，餐飲行業勞動争議(yì)發生的(de)絕對(duì)量較大(dà)。筆者對(duì)近五年來(lái)代理(lǐ)的(de)餐飲行業勞動案件進行梳理(lǐ)，發現經常發生的(de)案件類型如下(xià)：
一、不簽訂書(shū)面勞動合同
大(dà)中型餐飲（連鎖）企業用(yòng)工管理(lǐ)較爲規範，勞動合同簽訂率較高(gāo)，而一些規模較小的(de)餐廳、酒樓，勞動合同簽訂率較低。至于不簽勞動合同原因，有的(de)是經營者對(duì)不簽訂勞動合同的(de)後果不清楚；有的(de)存在僥幸心理(lǐ)；還(hái)有的(de)是職工不願意簽訂。
法律對(duì)用(yòng)人(rén)單位不簽訂書(shū)面勞動合同設定了(le)很重的(de)法律責任，即自用(yòng)工之日起滿一個(gè)月(yuè)的(de)次日至簽訂書(shū)面勞動合同的(de)前一日向勞動者支付二倍的(de)工資，最長(cháng)支付11個(gè)月(yuè)（不續簽的(de)情況下(xià)最長(cháng)支付12個(gè)月(yuè)）。一旦進入仲裁和(hé)訴訟程序，餐飲企業就要面臨支付數月(yuè)二倍工資的(de)責任，給本就屬于薄利的(de)企業帶來(lái)較大(dà)的(de)支出壓力。
二、不繳或少繳社會保險費
社保繳費重是民營企業普遍反映的(de)問題。繳吧，企業可(kě)能要倒閉；不繳吧，會面臨被職工仲裁和(hé)稽核補繳的(de)風險，處于兩難境地。但餐飲企業往往出于減少用(yòng)工成本的(de)現實考慮普遍不給職工繳納社會保險或者以最低基數繳納，經營者對(duì)違法性心知肚明(míng)，但認爲法不擇衆心存僥幸。繳納社會保險費是用(yòng)人(rén)單位和(hé)勞動者的(de)法定義務，沒有與國家討(tǎo)價還(hái)價的(de)餘地。不給職工開戶，不繳納社會保險的(de)，按照(zhào)《勞動合同法》第38條第1款第3項和(hé)第46條第1項的(de)規定，職工有權以餐飲企業“未依法爲勞動者繳納社會保險費”爲由辭職，并要求餐飲企業依法支付經濟補償（工作一年支付一個(gè)月(yuè)）。同時(shí)，職工有權向社保稽核部門投訴，要求餐飲企業補繳社會保險費、交納滞納金。如果職工不幸發生工傷緻殘，則按照(zhào)北(běi)京市的(de)工傷待遇标準，餐飲企業可(kě)能面臨著(zhe)支付數十萬元的(de)賠付。保險得(de)失老闆心裏要有數。
三、拖欠或亂扣工資
餐飲行業員(yuán)工流動性強，企業爲了(le)留住人(rén)一般會押工資，或者遲發。如有的(de)餐飲企業規定上月(yuè)工資次月(yuè)25日發，上年的(de)年終獎次年8月(yuè)份發放，年終獎發放時(shí)不在職的(de)不發年終獎；有的(de)規定員(yuán)工提前離職則不予結算(suàn)當月(yuè)工資；有的(de)在員(yuán)工離職時(shí)扣這(zhè)錢扣那錢；還(hái)有的(de)企業規章(zhāng)制度裏規定，曠工一天扣三天工資，遲到早退十分(fēn)鐘(zhōng)扣半天工資等等，不一而足。企業要注意了(le)，上述扣款都是違法行爲，觸犯了(le)要承擔相應的(de)法律責任。上面提到的(de)上月(yuè)工資次月(yuè)25日支付，構成未及時(shí)支付勞動報酬，員(yuán)工以此爲由解除勞動合同的(de)，餐飲企業應當按照(zhào)員(yuán)工的(de)工作年限支付經濟補償。上面提到的(de)曠工一天扣三天工資的(de)規定，員(yuán)工可(kě)以“用(yòng)人(rén)單位的(de)規章(zhāng)制度違反法律、行政法規的(de)規定”爲由解除勞動合同，也(yě)可(kě)以在工資發放後以餐飲企業“未及時(shí)足額支付勞動報酬”爲由解除勞動合同，并向餐飲企業主張按照(zhào)員(yuán)工的(de)工作年限支付經濟補償。出來(lái)混總是要還(hái)的(de)，你能治員(yuán)工，員(yuán)工就有辦法治你！
四、離職補償或賠償。
在筆者代理(lǐ)的(de)餐飲行業案件中，絕大(dà)多(duō)數案件請求包括離職補償或賠償金，正常離職叫補償，違法辭退叫賠償，法律依據不同，涉及金額也(yě)不同。餐飲企業很少專門配備人(rén)員(yuán)研究勞動法和(hé)北(běi)京市的(de)具體操作細則，導緻企業解除勞動合同時(shí)存在這(zhè)樣那樣的(de)瑕疵。如常見的(de)解除試用(yòng)期期員(yuán)工的(de)勞動合同，随便找個(gè)理(lǐ)由就把員(yuán)工辭退了(le)，很有問題。《勞動合同法》和(hé)北(běi)京市司法系統對(duì)如何判斷是否合法解除試用(yòng)期勞動合同細化(huà)了(le)許多(duō)條件。比如錄用(yòng)時(shí)要告知錄用(yòng)條件，解除時(shí)要有證據證明(míng)員(yuán)工存在《勞動合同法》第39條和(hé)第40條第1項和(hé)第2項的(de)情形。不具體這(zhè)些情形的(de)，餐飲企業不得(de)以試用(yòng)期不符合錄用(yòng)條件爲由辭退員(yuán)工，否則在仲裁或訴訟程序中會被認定爲違法解除，承擔一個(gè)月(yuè)的(de)賠償金，或者繼續履行勞動合同并支付争議(yì)期間的(de)工資。所以說，餐飲企業若想合法規則辭退員(yuán)工，應當多(duō)研究是否具備法定條件再比如，勞動合同到期終止，餐飲企業不續簽，員(yuán)工會有補償嗎？有些餐飲企業和(hé)員(yuán)工不清楚，其實法律對(duì)此有明(míng)文規定。按照(zhào)《勞動合同法》第46條第5項的(de)規定，這(zhè)種情況下(xià)的(de)離職餐飲企業應當按照(zhào)員(yuán)工的(de)工作年限支付經濟補償。所以說，餐飲企業的(de)用(yòng)工管理(lǐ)權利是有邊界的(de)，一切以法律爲準繩，不能胡來(lái)！
五、加班費
加班費的(de)問題也(yě)很大(dà)。餐飲企業的(de)性質決定了(le)加班常态化(huà)，員(yuán)工每天往往要工作十個(gè)小時(shí)以上，甚至七天無休。《勞動法》規定，勞動者每天工作不超過8小時(shí)，每周工作時(shí)間不超過40小時(shí)，超過部分(fēn)算(suàn)加班并對(duì)加班小時(shí)數進行限定。據此，餐飲企業普遍違法加班，整個(gè)行業如此，你也(yě)不能例外。是法律規定有問題還(hái)是餐飲企業知法犯法？你能改法律嗎？抛開這(zhè)些不談，就談談實際的(de)吧。你企業加班可(kě)以，但你要給足員(yuán)工加班費呀！你給足了(le)加班費，員(yuán)工一般也(yě)通(tōng)情達理(lǐ)不會鬧你了(le)不是！不給或不按規定标準支付加班費，員(yuán)工心裏罵娘，一言不合就仲裁。
六、辭退女(nǚ)職工
餐飲企業年輕的(de)女(nǚ)員(yuán)工多(duō)，動作麻利好使喚，朝氣蓬勃效率高(gāo)。20多(duō)歲正是結婚生子的(de)年紀，有的(de)女(nǚ)員(yuán)工懷孕後餐飲企業就将其辭退，還(hái)美(měi)其名曰回家養胎對(duì)胎兒(ér)好，女(nǚ)職工一想也(yě)是啊，還(hái)謝謝領導關心呢(ne)！殊不知此時(shí)餐飲企業已經構成了(le)違法解除勞動合同。《女(nǚ)職工勞動保護特别規定》第5條明(míng)文規定，“用(yòng)人(rén)單位不得(de)因女(nǚ)職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動合同或者聘用(yòng)合同”。如果女(nǚ)職工存在上述情況，餐飲企業還(hái)解除勞動合同的(de)，則構成違法解除勞動合同，女(nǚ)職工可(kě)以要求餐飲企業支付賠償金（2N），或者要求餐飲企業繼續履行勞動合同并支付争議(yì)期間的(de)工資，筆者代理(lǐ)的(de)此類案件，餐飲企業基本上敗訴。
以上梳理(lǐ)了(le)餐飲企業經常發生争議(yì)且敗訴率較高(gāo)的(de)幾個(gè)勞動用(yòng)工風險點，還(hái)有些風險點以後寫文章(zhāng)梳理(lǐ)。針對(duì)北(běi)京市餐飲企業勞動用(yòng)工管理(lǐ)争議(yì)多(duō)發的(de)現狀，筆者建議(yì)餐飲企業老闆在管理(lǐ)維度上增加法治思維，在用(yòng)工管理(lǐ)的(de)弱環節查缺補漏，加強管理(lǐ)，少賠錢！若老闆們實在忙得(de)沒時(shí)間，可(kě)以每月(yuè)花三千元聘請法律顧問給您支支招，有病治病，沒病還(hái)能預防呢(ne)。
真心祝願餐飲企業能提高(gāo)用(yòng)工管理(lǐ)水(shuǐ)平，防範勞動用(yòng)工法律風險，少賠錢，多(duō)賺錢。
來(lái)源:北(běi)京市朝陽區(qū)勞動仲裁網